В условиях санкций импортерам приходится изобретать новые договорные модели, включая в них посредников. Как при этом не нарушить таможенное и валютное законодательства, какие формулировки использовать, знают партнер «Пепеляев Групп» Александр Косов и юрист Софья Зотова.
Декларант
Нередки случаи, когда требуется, чтобы посредник был указан во внешнеторговом договоре, коммерческих и транспортных документах как покупатель и грузополучатель товаров. В такой ситуации возникает вопрос: при каких условиях декларантом для таможенных целей может выступить посредник, а при каких — заказчик.
Заказчик может быть заинтересован в первом сценарии, если, например, он не хочет вступать в таможенные правоотношения и полностью брать на себя таможенные риски. Второй сценарий может быть ему привлекателен, если, например, для ввоза определенных видов товаров им получены разрешения, лицензии, которые не могут быть использованы другим лицом. Также если только заказчик может применить таможенные льготы в силу получения их соответствующих документов или освобождение от уплаты таможенных платежей, например, в силу статуса резидента свободной таможенной зоны ему выгодно оставаться декларантом.
Таможенным законодательством установлены ограничения по лицам, которые могут выступать в качестве декларантов. Это обусловлено задачей обеспечить таможенным органам возможность применения к таким лицам принудительных мер в случае нарушения законодательства. Так, лицо государства-члена Евразийского экономического союза (далее — Союз) вправе выступать в качестве декларанта товаров в случае, если оно:
Вариант 1: декларант — сторона сделки
Для первого сценария (декларант — посредник) достаточно того факта, что посредник является стороной договора, заключенного с иностранным продавцом. Для этого необязательно, чтобы посреднику когда-либо переходило право собственности на закупаемые им товары (т.е. он может быть комиссионером или агентом заказчика).
Для второго сценария (декларант — заказчик) Вариант 1 не применим, так как заказчик не является стороной договора, заключенного с иностранным лицом, по которому товары ввозятся на таможенную территорию Союза.
Вариант 2: декларант — лицо, по поручению которого заключена сделка
Вариант 2 возможен в ситуации, если между посредником и заказчиком заключен не договор поставки (купли-продажи), а, например, агентский договор. Употребленный в приведенной норме разделительный союз «или» («от имени и (или) по поручению») позволяет говорить о том, что заключение внешнеторговой сделки от имени заказчика не является непременным условием. Подтверждает данный вывод и судебная практика. Так, в одном из споров суд отметил (Постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 27.09.2023 по делу № А83-22009/2022): «Из положений подпункта 1 пункта 1 статьи 83 ТК ЕАЭС следует, что декларантом может выступать, в том числе, лицо, по поручению которого заключена сделка с иностранным лицом, на основании которой товары перемещаются через таможенную границу ЕАЭС, в т.ч. когда сделка заключена не от имени указанного лица».
Для подтверждения того, что посредник, заключивший внешнеторговый контракт, действует по поручению заказчика, и, соответственно, что заказчик вправе выступать в качестве декларанта, в графе 44 декларации на товары (ДТ) должны быть указаны как внешнеторговый контракт (код 03011), так и комиссионный/агентский договор (код 09999, но не 04043!).
Если предмет агентского договора содержит общие формулировки о заключении различных договоров и совершении иных необходимых действий в интересах заказчика, то вместе с таким договором таможенному органу следует представить дополнение или иной документ, содержащий поручение посреднику по заключению внешнеторговой сделки с конкретным иностранным продавцом о закупке конкретного ввозимого товара.
Вариант 3: декларант — лицо, которое имеет право владения, пользования и (или) распоряжения товарами на момент их ввоза
Теоретически Вариант 3 возможен, если во внешнеторговом контракте, заключенном посредником, так и в договоре поставки (купле-продажи) между посредником и заказчиком предусмотрены условия поставки EXW или FCA, и что право собственности на товары переходит к посреднику и затем одновременно к заказчику в стране экспорта. В этом случае на момент подачи ДТ заказчик будет иметь право владения, пользования и (или) распоряжения товарами. При этом в силу указанных условий поставки на нем (а не на посреднике) будут лежать обязательства по организации перевозки товаров в Россию и получения необходимых разрешительных документов. Соответственно, заказчик будет указан в транспортных накладных как грузополучатель. В этом случае товары будут фактически перемещаться через таможенную границу Союза не в рамках внешнеторгового контракта, заключенного посредником с иностранным продавцом, а в рамках договора поставки (купли-продажи) между посредником и заказчиком.
В такой ситуации контракт между иностранным продавцом и посредником, как не предусматривающий ввоз товаров на территорию РФ, может не ставиться на учет для целей валютного контроля (Пункт 4.1 Инструкции Банка России от 16.08.2017 № 181-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам подтверждающих документов и информации при осуществлении валютных операций, о единых формах учета и отчетности по валютным операциям, порядке и сроках их представления» (далее – Инструкция Банка России)).
Полная версия статьи доступна подписчикам портала РБК Pro
Декларант
Нередки случаи, когда требуется, чтобы посредник был указан во внешнеторговом договоре, коммерческих и транспортных документах как покупатель и грузополучатель товаров. В такой ситуации возникает вопрос: при каких условиях декларантом для таможенных целей может выступить посредник, а при каких — заказчик.
Заказчик может быть заинтересован в первом сценарии, если, например, он не хочет вступать в таможенные правоотношения и полностью брать на себя таможенные риски. Второй сценарий может быть ему привлекателен, если, например, для ввоза определенных видов товаров им получены разрешения, лицензии, которые не могут быть использованы другим лицом. Также если только заказчик может применить таможенные льготы в силу получения их соответствующих документов или освобождение от уплаты таможенных платежей, например, в силу статуса резидента свободной таможенной зоны ему выгодно оставаться декларантом.
Таможенным законодательством установлены ограничения по лицам, которые могут выступать в качестве декларантов. Это обусловлено задачей обеспечить таможенным органам возможность применения к таким лицам принудительных мер в случае нарушения законодательства. Так, лицо государства-члена Евразийского экономического союза (далее — Союз) вправе выступать в качестве декларанта товаров в случае, если оно:
- является стороной сделки с иностранным лицом, на основании которой товары перемещаются через таможенную границу Союза (Вариант 1);
- от имени и (или) по поручению лица государства-члена Союза заключена вышеуказанная сделка (Вариант 2);
- имеет право владения, пользования и (или) распоряжения товарами, — если товары перемещаются через таможенную границу Союза не в рамках сделки, одной из сторон которой является иностранное лицо (Вариант 3);
- является стороной сделки, заключенной с иностранным лицом или с лицом государства-члена в отношении иностранных товаров, находящихся на таможенной территории Союза (Вариант 4) (Подпункт 1 пункта 1 статьи 83 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (Кодекс).
Вариант 1: декларант — сторона сделки
Для первого сценария (декларант — посредник) достаточно того факта, что посредник является стороной договора, заключенного с иностранным продавцом. Для этого необязательно, чтобы посреднику когда-либо переходило право собственности на закупаемые им товары (т.е. он может быть комиссионером или агентом заказчика).
Для второго сценария (декларант — заказчик) Вариант 1 не применим, так как заказчик не является стороной договора, заключенного с иностранным лицом, по которому товары ввозятся на таможенную территорию Союза.
Вариант 2: декларант — лицо, по поручению которого заключена сделка
Вариант 2 возможен в ситуации, если между посредником и заказчиком заключен не договор поставки (купли-продажи), а, например, агентский договор. Употребленный в приведенной норме разделительный союз «или» («от имени и (или) по поручению») позволяет говорить о том, что заключение внешнеторговой сделки от имени заказчика не является непременным условием. Подтверждает данный вывод и судебная практика. Так, в одном из споров суд отметил (Постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 27.09.2023 по делу № А83-22009/2022): «Из положений подпункта 1 пункта 1 статьи 83 ТК ЕАЭС следует, что декларантом может выступать, в том числе, лицо, по поручению которого заключена сделка с иностранным лицом, на основании которой товары перемещаются через таможенную границу ЕАЭС, в т.ч. когда сделка заключена не от имени указанного лица».
Для подтверждения того, что посредник, заключивший внешнеторговый контракт, действует по поручению заказчика, и, соответственно, что заказчик вправе выступать в качестве декларанта, в графе 44 декларации на товары (ДТ) должны быть указаны как внешнеторговый контракт (код 03011), так и комиссионный/агентский договор (код 09999, но не 04043!).
Если предмет агентского договора содержит общие формулировки о заключении различных договоров и совершении иных необходимых действий в интересах заказчика, то вместе с таким договором таможенному органу следует представить дополнение или иной документ, содержащий поручение посреднику по заключению внешнеторговой сделки с конкретным иностранным продавцом о закупке конкретного ввозимого товара.
Вариант 3: декларант — лицо, которое имеет право владения, пользования и (или) распоряжения товарами на момент их ввоза
Теоретически Вариант 3 возможен, если во внешнеторговом контракте, заключенном посредником, так и в договоре поставки (купле-продажи) между посредником и заказчиком предусмотрены условия поставки EXW или FCA, и что право собственности на товары переходит к посреднику и затем одновременно к заказчику в стране экспорта. В этом случае на момент подачи ДТ заказчик будет иметь право владения, пользования и (или) распоряжения товарами. При этом в силу указанных условий поставки на нем (а не на посреднике) будут лежать обязательства по организации перевозки товаров в Россию и получения необходимых разрешительных документов. Соответственно, заказчик будет указан в транспортных накладных как грузополучатель. В этом случае товары будут фактически перемещаться через таможенную границу Союза не в рамках внешнеторгового контракта, заключенного посредником с иностранным продавцом, а в рамках договора поставки (купли-продажи) между посредником и заказчиком.
В такой ситуации контракт между иностранным продавцом и посредником, как не предусматривающий ввоз товаров на территорию РФ, может не ставиться на учет для целей валютного контроля (Пункт 4.1 Инструкции Банка России от 16.08.2017 № 181-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам подтверждающих документов и информации при осуществлении валютных операций, о единых формах учета и отчетности по валютным операциям, порядке и сроках их представления» (далее – Инструкция Банка России)).
Полная версия статьи доступна подписчикам портала РБК Pro
