Юридическая компания «Пепеляев Групп» сообщает о возможности более быстрого возмещения НДС при наличии спора с налоговым органом. Формирующаяся судебная практика поддерживает право налогоплательщиков на обращение в суд, минуя стадию обжалования решения инспекции в вышестоящий налоговый орган. При этом не нужно обжаловать решение о привлечении/отказе в привлечении к налоговой ответственности, можно сразу оспаривать в суде решение об отказе в возмещении НДС.
Актуальным для налогоплательщиков является вопрос о фактическом возврате НДС, заявленного в декларации к возмещению.
Как правило, с момента подачи налоговой декларации в налоговый орган до фактического возврата налога проходит не менее 4 месяцев при условии, что налоговый орган не выявил нарушений.
Однако зачастую налоговые органы отказывают в возмещении НДС, налогоплательщику приходится проходить длительную процедуру досудебного, а затем и судебного обжалования решений налоговых органов, соответственно срок возмещения налога отодвигается на неопределенный промежуток времени. При этом, как показывает практика, требования налогоплательщиков о возмещении НДС в большинстве случаев признаются судами законными.
С 2009 г. действует процедура обязательного досудебного урегулирования спора в вышестоящем налоговом органе. Прежде чем, воспользоваться правом на обращение в суд, налогоплательщик должен попытаться урегулировать спор в вышестоящем налоговом органе. Ситуация усугубляется тем, что последним часто нарушается предельный месячный срок рассмотрения жалобы (в нашей практике такое затягивание не раз превышало 5-6 месяцев).
В такой ситуации возникает вопрос: можно ли как-то сократить время возврата налога, если обращение в вышестоящий налоговый орган ничего не меняет - зачастую оспоренные решения инспекций остаются без изменений?
Согласно п. 3 ст. 176 НК РФ налоговый орган после рассмотрения возражений на акт камеральной налоговой проверки выносит два решения: одно - о привлечении/отказе в привлечении к налоговой ответственности, другое – о возмещении/отказе в возмещении НДС.
Для первого вида решений ст. 101 и 101.2 НК РФ прямо предусмотрено обращение в вышестоящий налоговый орган, для второго – нет. Статьей 176 НК РФ установлено, что налоговый орган должен принять решение о возмещении или об отказе в возмещении НДС, но порядок оспаривания таких решений отсутствует. В тоже время эти решения, в том числе об отказе в возмещении НДС относятся к ненормативным правовым актам, которые могут быть обжалованы в судебном порядке.
Как следует из ст. 101.2, 138 НК РФ, процедура обязательного досудебного урегулирования спора распространяется только на решения, указанные в п. 5 ст. 101.2 НК РФ, и, соответственно, она необязательна для других решений, в частности, решений об отказе в возмещении НДС.
Нельзя сказать, что по рассматриваемому вопросу судебная практика единообразная. В тоже время превалирует практика, поддерживающая вышеописанный подход.
Арбитражные суды указывают на то, что обязательность обращения в вышестоящий налоговый орган установлена только в отношении решений о привлечении/отказе в привлечении к налоговой ответственности. Решение об отказе в возмещении НДС имеет иную правовую природу и является самостоятельным решением, принимаемым по итогам камеральной налоговой проверки. Данная точка зрения выражена в частности в постановлениях ФАС Московского округа от 16.03.2010 № КА-А40/2329-10 и от 27.04.2010 № КА-А40/4006-10.
Указанную позицию также поддерживают ФАС Северо-Западного округа (см. постановления от 10.03.2010 по делу № А56-63877/2009 и от 23.12.2009 по делу № А05-9076/2009), ФАС Западно-Сибирского округа (см. постановлениях от 28.05.2010 по делу № А70-8625/2009, от 31.05.2010 по делу № А70-10587/2009 и от 03.06.2010 по делу № А70-10586/2009)).
По нашему мнению, необязательность процедуры досудебного урегулирования спора по вопросу возмещения НДС подтверждает недавнее Постановление Президиума ВАС РФ от 20.04.2010 г. по делу № 162/10. Высшая судебная инстанция указала на возможность самостоятельного оспаривания решения об отказе в возмещении НДС отдельно от решения о привлечении/отказе в привлечении к налоговой ответственности. По данному делу решение об отказе в возмещении НДС не было обжаловано налогоплательщиком в вышестоящий налоговый орган, и, как следует из текста Постановления, Президиум ВАС РФ не придал значения этому факту, формируя вывод о законности требований налогоплательщика.
Вместе с тем, есть арбитражные суды, которые занимают противоположную позицию по данному вопросу (см. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 17.05.2010 по делу № А43-22035/2009 и Постановление ФАС Уральского округа от 09.06.2010 по делу № А71-17495/2009). ВАС РФ в Определении об отказе в передаче дела в Президиум ВАС РФ от 31.05.2010 № ВАС-5647/10 указал на обязательность досудебного порядка урегулирования спора в таких случаях.
Учитывая наличие противоречивой судебной практики, мы рекомендуем принимать во внимание решения судов того округа, в котором планируется рассмотрение спора, что позволит избежать возможных рисков и возместить НДС в оптимальные сроки.
Компания «Пепеляев Групп» будет следить за развитием событий в данной сфере и информировать Вас обо всех изменениях.
Для получения дополнительной информации обращайтесь, пожалуйста:
в Москве – к Валентине Акимовой, Партнеру, по тел.: (495) 967-00-07 либо по v.akimova@pgplaw.ru;
Павлу Кондукову, Ведущему юристу, (495) 967-00-07 либо по p.kondukov@pgplaw.ru
в Санкт-Петербурге – к Сергею Сосновскому, руководителю налоговой практики (Спб), по тел.: (812) 333-07-17 либо по s.sosnovsky@pgplaw.ru
