Новая практика применения льготной ставки по СИДН при внутригрупповых займах

Пока дела АО «СУЭК-Кузбасс»[1] и АО «Каширский двор-Северянин»[2] готовятся к новому рассмотрению, арбитражные суды субъектов РФ уже поддерживают налогоплательщиков в спорах, связанных с применением льготных ставок по соглашениям об избежании двойного налогообложения (СИДН) при переквалификации предельных процентов по контролируемой задолженности в дивиденды и установлении фактического права на доход. Только за последний месяц появились два положительных для налогоплательщиков судебных решения: по делу АО «СУЭК-Кузбасс»[3] (другой период налоговой проверки) и по делу ООО «СтройМаркет» и ООО «ГиперМаркет»[4].

Эти судебные дела схожи, так как касаются вопроса применения льготных ставок по СИДН в ситуации внутригрупповых займов от сестринских компаний. Но есть и особенности.

В деле АО «СУЭК-Кузбасс» сам факт переквалификации предельных процентов по внутригрупповым займам в дивиденды налогоплательщиком не оспаривался, тогда как в деле ООО «СтройМаркет» и ООО «ГиперМаркет» налогоплательщик пытался доказать отсутствие контролируемой задолженности, а, следовательно, и необходимость переквалификации выплат.

В деле АО «СУЭК-Кузбасс» суд исходил из наличия косвенного 100-процентного участия иностранной сестринской компании в капитале российского общества, ссылаясь на положения п.п. 2 и 4 ст. 269 НК РФ, когда переквалифицированные проценты для целей налогообложения признаются дивидендами, то есть доходом от участия в капитале российской организации. Суд обратился к ст. 10 «Дивиденды» СИДН между Россией и Республикой Кипр и сделал вывод, что указанные переквалифицированные проценты приравниваются к доходу от прямого вложения в капитал российского общества, несмотря на то, что с точки зрения гражданского законодательства иностранная организация не признается участником такого российского общества и не вправе получать дивиденды. Также суд отметил, что применение льготной ставки по СИДН для налогоплательщика разумно, так как иной подход может привести к тому, что иностранная компания, фактически осуществившая инвестиции в капитал российского общества, окажется лишена права на применение пониженной ставки налога по СИДН только в связи с тем, что финансовые отношения между организациями не были оформлены как корпоративные (акционерные) отношения.

В деле ООО «СтройМаркет» и ООО «ГиперМаркет» налогоплательщик отрицал сам факт наличия контролируемой задолженности. Суд частично согласился с этим, так как налоговый орган не принял во внимание ограничения, установленные п. 2 ст. 269 НК РФ в редакции, действовавшей до 01.01.2014:

• иностранная организация не владела прямо или косвенно более чем 20% уставного капитала российских обществ;
• российские общества не имели непогашенную задолженность перед российскими организациями, признаваемыми аффилированными с иностранной организацией;
• в долговых отношениях отсутствовали отношения поручительства, гарантии или иного обеспечения исполнения долговых обязательств.

Суд указал на отсутствие какого-либо участия иностранной организации в капитале российских обществ. Однако суд согласился с переквалификацией положительной разницы между начисленными и предельными процентами по непогашенной задолженности в дивиденды и указал на наличие оснований для начисления налога по налоговой ставке 5%. Так как иностранное лицо являлось резидентом Республики Кипр, суд обратился к нормам СИДН и пришел к выводу, что все условия применения льготной ставки доказаны:

• прямое вложение иностранной организации в капитал составляло более 100 000 евро;
• фактическое право на доход было подтверждено сертификатом налогового резидентства Республики Кипр[5].

Более того, суд со ссылками на п. 14 Обзора^[6] и Определения СКЭС ВС РФ по делам АО «Каширский двор-Северянин» и АО «СУЭК-Кузбасс», а также на анализ ст. 3 и 10 СИДН пришел к выводу, что когда на основании законодательства РФ доход в виде процентов по займу рассматривается в качестве дивидендов, величина данного займа или вклада также должна приниматься в качестве капитала, а, следовательно, признаваться прямым вложением в капитал.

Таким образом, российские общества должны были заплатить налог по переквалифицированным из займа дивидендам по льготной ставке 5%.

О чем подумать, что сделать

При проведении трансграничных операций для применения льготных ставок по СИДН российская организация должна запросить и получить от иностранного лица не только сертификат налогового резидентства, но и документы, подтверждающие фактическое право на доход. В ином случае, российская организация рискует быть привлеченной к ответственности за неисполнение обязанности налогового агента.

Также стоит подумать о составе документов, подтверждающих фактическое право на доход.

Помощь консультанта

Юристы «Пепеляев Групп» обладают уникальным методологическим опытом разрешения вопросов международного налогообложения и готовы оказать правовую поддержку в спорах с налоговыми органами при применении норм о недостаточной капитализации и льготных ставок по СИДН как в административном, так и в судебном порядке.