COVID-19: сделки, запрещенные в период моратория на банкротство

Юридическая компания «Пепеляев Групп» информирует о правилах определения круга субъектов, в отношении которых на фоне пандемии коронавируса COVID-19 был введен мораторий на банкротство, а также о некоторых типах сделок, которые такие организации не вправе заключать в период действия моратория.

1 апреля 2020 года вступил в силу Федеральный закон № 98-ФЗ[1] «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций», дополнивший Федеральный закон о банкротстве[2] новой статьей 9.1. В соответствии с указанной нормой Правительству РФ было предоставлено право в определенных ситуациях вводить мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами. В развитие положений данной статьи, Правительством РФ было принято Постановление № 428[3] («Постановление № 428»), которым 6 апреля 2020 года на 6 месяцев[4] был введен мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлению кредиторов в отношении определенных категорий должников.

(А) Лица, на которые распространяется действие моратория

Согласно пункту 1 Постановления № 428 мораторий вводится в отношении:

• организаций и индивидуальных предпринимателей, код основного вида деятельности которых в соответствии с Общероссийским классификатором[5] видов экономической деятельности указан в списке[6] отдельных сфер деятельности, наиболее пострадавших в условиях ухудшения ситуации в связи с распространением новой коронавирусной инфекции;

Обращаем Ваше внимание на следующие обстоятельства: (1) для указанных целей принимается во внимание только код основного вида деятельности по классификатору ОКВЭД по состоянию на 1 марта 2020 года; дополнительные коды ОКВЭД во внимание не принимаются; (2) если фактически осуществляемый компанией основной вид деятельности совпадает с видом деятельности по основному коду ОКВЭД, рекомендуется не изменять код основного ОКВЭД на протяжении всего периода действия моратория; (3) если фактически осуществляемая компанией деятельность не соответствует основному коду ОКВЭД по состоянию на 1 марта 2020 года или существенно от него отклоняется, тем не менее, компания формально подпадает под действие моратория на банкротство, и в этом случае в будущем не исключены неблагоприятные последствия, связанные с нарушением ограничений, предусмотренных мораторием (например, недействительность сделок, выплаты дивидендов, признание действий злоупотреблением правом); (4) список отдельных сфер деятельности и перечень системообразующих организаций может изменяться по решению Правительственной комиссии при повышении устойчивости развития российской экономики; (5) На сайте Федеральной налоговой службы РФ в целях реализации положений Постановления № 428 начал функционировать сервис https://service.nalog.ru/covid/, с помощью которого компания может проверить, распространяется ли на нее действие моратория.

• системообразующих организаций[7];
• стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ^[8];
• стратегических организаций и федеральных органов исполнительной власти, обеспечивающих реализацию единой государственной политики в отраслях экономики, в которых осуществляют деятельность эти организации[9].

(Б) Запреты на совершение сделок «подмораторными» компаниями

1. Новые основания недействительности сделок

В соответствии с пунктом 4 части 4 статьи 9.1 Федерального закона о банкротстве в делах о банкротстве, возбужденных в течение трех месяцев после прекращения моратория в отношении должников, на которых он распространяется, признаются ничтожными сделки, совершенные в период действия моратория, по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей (кроме совершаемых в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период на дату введения моратория).

Таким образом, недействительными могут быть признаны сделки по отчуждению имущества или принятию обязательств, совершенные «подмораторной» компанией в период действия моратория, если:

• такие сделки являются экстраординарными (нетипичными), то есть совершенными компанией за пределами ее обычной хозяйственной деятельности), вне зависимости от ценового порога; либо
• цена по соответствующей сделке (вне зависимости от того, является она экстраординарной или нет) превышает 1 % стоимости активов компании.

2. Как определить, является ли сделка экстраординарной

Для определения, выходит ли конкретная сделка должника за пределы его обычной хозяйственной деятельности для целей применения статьи 9.1 Федерального закона о банкротстве должнику рекомендуется руководствоваться положениями пункта 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 23 декабря 2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Обращаем Ваше внимание на следующие обстоятельства: (1) совершение сделки в сфере, отнесенной к основным видам деятельности должника в соответствии с его учредительными документами, само по себе не является достаточным для признания ее совершенной в процессе его обычной хозяйственной деятельности; (2) правила недействительности сделок распространяются и на действия по их исполнению, включая, платежи, в том числе, по исполнению обязательств перед бюджетом; (3) сделка (платеж или иное исполнение), сумма которой не превышает 1%, может быть признана недействительной, даже если она «типична» для должника, но совершена, например, в условиях информированности контрагента о неплатежеспособности должника, существенной просрочки исполнения обязательств; (4) критерии определения круга сделок, совершаемых в пределах обычной хозяйственной деятельности, предусмотренных корпоративным законодательством (частью 4 статьи 78 Федерального закона об АО[10] и частью 8 статьи 46 Федерального закона об ООО[11]) для целей статьи 9.1 Федерального закона о банкротстве не применяются.

- критерии ординарных сделок: сделками, совершенными в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, являются сделки, не отличающиеся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени;

- примеры ординарных сделок: к сделкам, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности, в частности, с учетом всех обстоятельств дела могут быть отнесены:

• возврат очередной части кредита в соответствии с графиком;
• уплата ежемесячной арендной платы;
• выплата заработной платы;
• оплата коммунальных услуг;
• платежи за услуги сотовой связи и Интернет;
• уплата налогов;
• аналогичные сделки / операции по осуществлению платежей по длящимся обязательствам.

Обращаем Ваше внимание, что при оценке судом действий по исполнению должником обязанности по уплате обязательных платежей принимается во внимание, насколько обычными для должника являлись их размер и срок осуществления в сравнении с теми обязательными платежами, которые ранее неоднократно совершались им или за его счет.

- какие сделки не могут считаться ординарными:

• платежи со значительной просрочкой
• предоставление отступного;
• не обоснованный разумными экономическими причинами досрочный возврат кредита.

Также судами принимается во внимание, свершены ли соответствующие сделки самим должником, или по его поручению третьим лицом. Последнее обстоятельство, по мнению судов, также не может свидетельствовать об обычном хозяйственном характере.

- примеры сделок по передаче (отчуждению) имущества:

• платеж или передача другого имущества в собственность во исполнение договорного обязательства, в том числе по возврату кредита;
• договоры купли-продажи (для продавца);
• договоры мены;
• договоры дарения;
• договоры кредита (для кредитора);
• и другие аналогичные сделки.

- примеры сделок по принятию обязательств считаются:

• договоры купли-продажи (для покупателя);
• договоры подряда (для заказчика);
• договоры кредита (для заемщика);
• договоры поручительства;
• договор залога;
• другие договоры, предусматривающие уплату должником денег.

3. Соглашения, предусматривающие внесудебный порядок обращения взыскания на имущество должника

В соответствии с пунктом 3 части 3 статьи 9.1 Федерального закона о банкротстве не допускается обращение взыскания на заложенное имущество, в том числе во внесудебном порядке. Соглашение об обращении взыскания на заложенное имущество, заключенное должником в период введения моратория, по нашему мнению, является недействительной сделкой.

О чем подумать, что сделать

•  Организациям рекомендуется установить, подпадают ли они, а также их контрагенты под действие банкротного моратория, и отслеживать изменения, вносимые в перечень «подмораторных» компаний. В случае, если организация подпадает под действие моратория, рекомендуется не изменять основной код ОКВЭД в течение всего срока действия моратория.
• Необходимо проанализировать все сделки, совершаемые (или совершенные), а также планируемые к совершению, с участием «подмораторной» компании на предмет соответствия таких сделок требованиям и ограничениям, установленным на период действия моратория (в том числе рекомендуется критически оценить все планируемые инвестиционные сделки или сделки по привлечению финансирования от третьих лиц).
• Рекомендуем внести корректировки в корпоративные процедуры (по работе с задолженностью, по реализации прав участников или акционеров дочерних компаний).
• «Подмораторным» компаниям необходимо разработать экономически обоснованный план выхода из кризисной ситуации для снижения рисков банкротства. В отсутствие основания для восстановления платежеспособности, рекомендуем воспользоваться правом на инициирование своего банкротства для снижения рисков оспаривания сделок и ответственности контролирующих лиц.

Помощь консультанта

Специалисты «Пепеляев Групп» оперативно отслеживают происходящие в связи с текущей эпидемиологической ситуацией изменения в законодательстве и готовы оказать любую поддержку бизнесу в сфере применения компаниями корпоративного и гражданского законодательства, в том числе провести комплексную проверку договорных и корпоративных отношений компании в период действия моратория на банкротство, или оценить условия конкретных договоров (заключенных и планируемых к совершению) на предмет их соответствия требованиям и ограничениям, установленным в связи с введением банкротного моратория, инициировать и обеспечить полное комплексное сопровождение дел о банкротстве «подмораторных» должников, в т. ч., по их заявлению.